【指引】南京中院 | 關于破產企業對外股權投資處置的工作指引

時間:2020-06-29

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各基層人民法院、本院各部門:

 

《南京市中級人民法院關于破產企業對外股權投資處置的工作指引》經本院審判委員會2020年5月28日第10次會議討論通過,現予印發,自公布之日起執行。執行過程中如有問題,請及時向市法院反映。

 

南京市中級人民法院

2020年5月29日

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(南京市中級人民法院2020年5月28日第10次審判委員會審議通過)

 

為規范破產企業對外股權投資[1]處置,提升破產案件審理效率,服務保障供給側結構性改革,根據《中華人民共和國企業破產法》《中華人民共和國公司法》及相關司法解釋、《全國法院民商事審判工作會議紀要》《全國法院破產審判工作會議紀要》《最高人民法院關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》等規定,結合全市法院破產審判實踐,制定本指引。

 

第一條  本指引適用于破產程序中破產企業對有限責任公司(以下簡稱長投公司)對外股權投資的處置[2]。

 

第二條 破產企業依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉讓的股權屬于其財產,應當依法處置。

對外股權投資的處置應當堅持市場化、法治化原則。

 

第三條  管理人接管破產企業后應當及時全面調查破產企業對外股權投資情況,并記載于債務人財產狀況報告。

破產案件審理中,法院應當指導監督管理人依法、公開、高效地處置破產企業對外股權投資。

 

第四條  管理人對破產企業對外股權投資進行管理、處置,應當制作管理、變價方案,納入債務人財產管理方案和破產財產變價方案提交債權人會議表決。

 

第五條  管理人可以通過審計評估方式確定股權價值。需要長投公司配合,但其拒絕提供審計和評估材料的,管理人可以代表破產企業提起股東知情權訴訟。

 

第六條  長投公司無資產、無人員、無賬冊或財務資料不全的,管理人應當依法調查破產企業初始投資、長投公司資產、負債等情況,并根據調查情況確定對外股權投資價值。

 

第七條  對外股權投資價值為正值且長投公司登記為“在業”的,管理人結合長投公司的章程、法律、法規的規定制定變價[3]、股權分配、減資等具體處置方案,經債權人會議表決通過后實施。

無法處置的,經債權人會議表決通過,可以對該對外股權投資進行核銷。

 

第八條  對外股權投資價值為正值且長投公司具備解散事由[4]的,破產企業可以在長投公司清算程序中依法行使權利。無法自行清算的,管理人應當代表破產企業提起對長投公司的強制清算申請。

對外股權投資仍有受讓主體的,經債權人會議表決通過,可以采用變價、股權分配等方式對該對外股權投資進行處置。

 

第九條  對外股權投資價值為零或負值且長投公司登記為“在業”的,經債權人會議表決通過,可以對該對外股權投資進行核銷。

對外股權投資仍有受讓主體的,經債權人會議表決通過,可以采用變價、股權分配等方式對該股權投資進行處置。

 

第十條  對外股權投資價值為零或負值且長投公司具備解散事由,破產企業不負有清算責任的,管理人可以提請債權人會議作出決議核銷該對外股權投資或者變價處置,無需另行啟動長投公司清算程序。

 

第十一條  對外股權投資價值為零或負值且長投公司具備解散事由,破產企業派員擔任長投公司董事會或監事會成員或董事、監事,參與公司經營管理的,可以啟動自行清算程序依法對長投公司進行清算。無法啟動自行清算程序的,管理人應當代表破產企業提起對長投公司的強制清算申請。

 

第十二條  對外股權投資價值為零或負值且長投公司具備解散事由,破產企業是長投公司的控股股東,但未派員擔任董事會或監事會成員或董事、監事,也未參與過公司經營管理的,應當提請董事會(董事)或監事會(監事)召集股東會組織自行清算。董事會(董事)或監事會(監事)不召集或不能召集的,破產企業應當自行召集股東會成立清算組進行清算,自行清算不能的,管理人應當代表破產企業提起對長投公司的強制清算申請。

 

第十三條  破產企業系長投公司唯一股東且不能通過對該對外股權投資以變價、股權分配等方式實現退出的,應當依法解散長投公司并成立清算組對公司進行清算;自行清算不能的,管理人應當代表破產企業提起對長投公司的強制清算申請。

 

第十四條  破產企業進入破產程序前存在怠于履行清算義務情形且有可供分配財產的,需等待長投公司的清算結果或作預留后終結破產程序;破產企業無可供分配財產的,破產程序的終結無需等待長投公司的清算結果。

長投公司已進入清算或破產程序的,破產企業可以在長投公司清算或破產程序中依法行使權利。

 

第十五條  管理人在調查確認破產企業對長投公司出資情況后,發現存在未全面履行出資義務的,依下列情形分別處置:

(一)破產企業未按照長投公司章程規定履行出資義務,包括完全未出資、出資不實以及抽逃出資等情形的,應當通知長投公司及相關主體申報債權。

(二)破產企業對長投公司出資未到期的,不影響破產企業對該對外股權投資的處置。經司法程序確認破產企業需對長投公司債權人承擔補充賠償責任的,管理人應當通知長投公司債權人申報債權。訴訟尚未終結且破產企業有可供分配財產的,管理人應當對可能承擔的補充賠償責任作相應預留,但不影響對外股權投資的處置及破產案件的終結。


長投公司已進入清算或破產程序的,管理人應當通知長投公司申報債權,并在申報范圍內根據債權審核規則,結合長投公司資產負債等情況進行審核。

 

第十六條  強制清算程序中涉及對外股權投資處置的,參照適用本指引。

 

[1] 對外股權投資:本指引所指對外股權投資是指破產企業持有的對其子公司、參股公司等有限責任公司的權益性投資。


[2] 本指引中破產企業系登記于股東名冊的長投公司顯名股東,不涉及隱名股東的情形。


[3] 變價是指包括但不限于轉讓(向長投公司其他股東以及第三人轉讓股權、拍賣或協議轉讓股權)、股權回購(符合公司法第七十四條規定的股權回購條件,長投公司對股東所持股權予以回購)等處置方式。


[4] 所稱“解散事由”是指公司法第一百八十條第(一)(二)(四)(五)項規定而解散的,應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組開始清算的情形。


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